內在的事務撮要: 隱私權已從傳統消極防御面向成長到兼具積極安排面向，重要包含四項權能: 隱私隱瞞權、隱私應用權、隱私保護權和隱私安排權。《侵權義務法》第 62 條、第 61 條、第 55 條和第 56 條對應以上四種權能并配合構筑了患者隱私權范疇。患者隱私安排權需求借助于對患者的“告訴后批准”完成，告訴的內在的事務應該包含醫師同時兼具的研討者成分與潛伏好處沖突。“告訴后批准”固然可以作為一種法益或許留意任務之違背獲得接濟，但作為某種權力獲得維護系必定趨向，這種權力應是隱私權而非自立權。損害患者“告訴后批准”之隱私權的懇求權基本應為第 6 條第 1 款，觸及賠還償付義務時應實用特殊規則第 55 條第 2 款，所涉傷害損失重要系精力傷害損失。

要害詞: 患者隱私權 告訴后批准 醫療傷害損失義務

患者隱私權對于維護患者人格權益、保護醫患關系協調具有主要意義。中國《侵權義務法》第 2 條明定隱私權屬于該法所維護的平易近事權益，同時第 62 條對損害患者隱私權之侵權義務作了專門規則。但是第 62 條規則能否涵蓋患者隱私權維護之所有的? 其與第七章“醫療傷害損失義務”其他條則是什么關系? 損害患者隱私權的懇求權基本是什么? 筆者略陳鄙見，以求拋磚引玉。

一、患者隱私權之涵義提醒

隱私權作為嚴厲法學意義的概念應用，不外才一百多年。而在中國據學者統計，1987 年以前不曾頒發過有關隱私權研討的文章，1988 年以前，中國立法文件和最高國民法院司法說明不曾應用過“隱私”這一概念。[1]2固然在經歷上法令概念本應具有必定水平之歸納綜合性和不斷定性，但無論是比擬法上仍是中國，對于隱私和隱私權用語之社會心義與法令意義，實際上絕對于其他法令概念而言仍呈極端之不合或許更具爭議。患者隱私權，在語用上似乎商定俗成，實則并未獲得很好的界定，學界諸多研討不合仍系語用之爭。所以，患者隱私權研討仍需從隱私權概念界定開端。

( 一) 隱私權之成長: 從消極隱私權到積極隱私權

隱私權之概念出生于美國，1890 年學者 SmauelWarren 和 Louis Brandeis 頒包養網 發《論隱私權》( The Rightto Privacy) 一文，主意小我的獨處權力不容損害。但直至 1905 年，在 Pavesich v． New England Life Ins．Co． 一案中喬治亞州高級法院才宣布隱私權是州法的一部門，開啟了隱私權司法維護之先河。具有里程碑意義的是 1960 年 Prosser 傳授所頒發的《隱私》( Privacy) 論文，將對隱私權的損害分化為四種情況:( 1) 侵擾別人的煢居、隱秘與私家事務; ( 2) 公然揭穿別人私生涯範疇; ( 3) 公然置別人被大眾曲解; ( 4) 為了本身的好處盜用別人姓名或肖像。[2]310以上四種隱私侵權各有其組成要件，但個性在于“不受攪擾的獨處”或“不要他人管( to be alone) ”的權力，僅具有消極防御性質，普通被作為古典意義上的隱私權。從1965 年 Griswold v． Connecticut 案開端，隱私權的內在的事務被扶引到全新的現實範疇，成長出來“憲法隱私權”: 從小我信息的表露、竊聽、測謊、通信機密到性不受拘束、避孕、墮胎、家庭關系、消極安泰逝世，以及小我的行動和表面等都屬于隱私權范疇。[3]47—120“新的隱私權即自立性( Autonomy) ”，[4]隱私權成為私生涯的自我把持權而具有了積極權能。

“德法律王法公法上，并沒有直接的 Privacy 概念，可是非論從其法制史、學說史或以、比目魚三人相愛，應該是不可能的吧？後實證法與實務看法來考核，德法律王法公法上重要是透過人格、普通人格權與私範疇維護等幾個概念的運作來告竣絕對于美法律王法公法中之privacy 的維護後果。”[5]166傳統看法以為，人格權具有專屬性、不成讓渡性和不成繼續性，因不答應安排和處罰而包養 只具消極性。[6]53但跟著社會成長，普通人格權在消極防御權能之外成長出來了“小我信息自決權”: 自己有權決議，哪些有關小我的信息可以流露給大眾，以及這些信息可以被若何應用。[7]55小我信息自決權一方面付與小我對其信息不被別人不符合法令搜集應用的不受拘束，另一方面享有安排、處罰的不受拘束，兼具消極性與積極性。固然美法律王法公法中的“privacy”與年夜陸法系中的“普通人格權”指涉內涵范圍并不完整分歧，但是，兩年夜法系“隱私權( 普通人格權) ”包含了消極防御權和積極安排權這一點并無差異。japan(日本)平易近法和中國臺灣“平易近法”均規則有隱私權，異樣成長出來積極安排權包養網 能。japan(日本)的隱私權經過的事況了從僅為私法上的權力到同時是憲法權力的經過歷程以及在概念上從消極主動的、請求別人聽任自決獨處而不被打攪的權力到包養 積極自動的、把持小我信息的權力的經過歷程;[8]159 －160中國臺灣地域隱私權的維護范圍包含小我的機密空間和資訊自立( 資訊隱私) ，并已構成以小我資訊自決權為中間的法令系統。[9]

( 二) 患者隱私權之概念范圍: 能否僅限于第 62條?

固然《侵權義務法》第 2 條和第 62 條規則了隱私權和患者隱私權，但并未對之加以界定。就隱私權的內在與內涵，中國粹界熟悉紛歧，依照《侵權義務法》制訂后立法機關有關官員的解讀，“隱私權是指天然人享有的對其小我的、與公共包養好處、群體好處有關的小我信息，私家運動和公有範疇停止安排的人格權”; 隱私權的客體包含身材機密、私家空間、小我現實與私家生涯; 隱私權重要包含四項基礎權能: 隱私隱瞞 權、隱 私 利 用包養 權、隱 私 維 護 權、隱 私 支 配權。[10]8，307 －308而依照最高國民法院相干法官的解讀，“所謂患者隱私權，是指在醫療運動中患者擁有維護本身的隱私部位、病史、身材缺點、特別經過的事況、遭受等隱私，不受任何情勢的外來侵略的權力。這種隱私權的內在的事務除了患者的病情之外還包含患者在就診經過歷程中只向醫師公然的、不愿意讓別人了解的小我信息、私家運動以及其他缺點或許隱情。”[11]433對比以上界定會發生疑問: 第 62 條能否為患者隱私權維護之所有的?

按第 62 條，醫方對于患者的隱公有“保密”任務，“泄露”和“未經批准公然”組成侵權，似乎只是隱私隱瞞權。它包含天然人對身材隱秘部位的保密權，這是天然人一項最原初的隱私權。由於晚期人類的隱私衷識即萌生于袒露身材隱私部位的恥辱心，明天的隱私權最早也是從“陰私”的范圍逐步擴展演化而來的。此外，隱瞞權還包含對其他不欲為別人所知的小我信息的保密權，任何人未經允許不得探聽、公然和傳佈。假如第 62 條規則僅屬隱私隱瞞權，隱私權別的三項權能何故表現? 第 62 條顯屬抵消極隱私權之維護，積極隱私權之維護安在?

二、患者隱私權維護之規范系統

按患者隱私權四項權能，其維護應組成規范系統，而第 62 條僅為規范之一。

( 一) 患者隱私隱瞞權: 第 62 條

患者隱私隱瞞權是指權力主體對于本身的隱私停止隱瞞，不欲為人所知的權包養網 力。但今朝良多學者不對的地將隱私隱瞞權等于患者隱私權維護之所有的，若有學者指出實行中侵略患者隱私權的重要情況有:( 1) 超越知情范圍探聽患者隱私; ( 2) 居心泄露、公然傳佈或直接侵擾患者的隱私; ( 3) 醫務職員非診療職責需求而知悉患者隱私; ( 4) 直接侵進患者身材損害隱私; ( 5) 醫方私行答應對醫治經過歷程的講授不雅摩; ( 包養 6)未經患者批准公然其病歷材料及有關材料; 等等。[12]這種熟悉，與我們傳統上對隱私權之語用有關，如在中國較早的平易近法教科書中，執筆者即以為: “隱私權也稱為私生涯的機密權，是指國民對本身的小我生涯和小我生涯不受拘束為內在的事務，制止別人干預的一種人格權。”[13]487《侵權義務法》第 62 條之規則遭到了這種熟悉的影響，乃至掩飾了其他權能，容后睜開。

還須指出，第 62 條固然規則了患者隱私隱瞞權，但并不完全，“泄露”和“未經批准公然”缺乏以涵蓋一切的侵權行動樣態。依照立法機關官員解讀，泄露患者隱私，既包含醫療機構及其醫務職員將其在診療運動中把握的患者小我隱私信息，向外公布、表露的行動，如對外散布患者患有性病、艾滋病的現實，招致患者隱私裸露，精力遭遇宏大苦楚，也包含未經患者批准而將患者的隱私裸露授與診療運動有關職員的行動。未經患者批准公然其病歷材料分為兩種情況，一是出于醫學會診、醫學講授或許沾染病防治的目標，公然患者的病歷材料，二是醫療機構自己對病歷材料治理不善，向未獲得患者批准的人公然，形成患者傷害損失，前一種情況需求詳細剖析，后一情況則組成侵權。[10]309 －311顯然，該兩種侵權行動樣態無法涵蓋超越知情范圍之探聽、直接侵擾、直接侵進等損害隱私之情況，今朝只能經由過程對“泄露”停止擴大說明完成司法續造，以涵蓋其他樣態。

( 二) 患者隱私應用權和保護權: 第 61 條

依據學者界定，“隱私應用權是指天然人對于本身的隱私，不只僅享有消極的隱瞞權，還享有積極的應用權，天然人對于本身的小我資訊可以停止積極應用，以知足本身精力、物資等方面需求的權力，這種應用權的內在的事務，是本身自我應用而不是別人應用”。“隱私保護權是指隱私權主體對于本身的隱私所享有的保護其不成侵略性，在遭到不符合法令損害時可以追求司法維護的權力，包含: 制止別人不符合法令搜集小我信息材料傳佈小我資訊，不符合法令應用小我諜報; 對于私家運動制止別人干預、清查、跟蹤、攝影、攝影，制止不符合法令煩擾; 對于公有範疇制止探聽、宣傳等。”[14]688筆者以為，以上界定未臻正確。隱私內在的事務不限于小我信息但重要為小我信息，各有關國際組織、國度或地域普通循“小我信息( 數據) 維護法”或“隱私維護法”加以維護，信息主體的權力普通應該包含: ( 1) 查詢或懇求閱覽，( 2) 懇求制給復制本，( 3) 懇求彌補或更正，( 4) 懇求結束彙集、處置或應用，( 5) 懇求刪除，等等（注：拜見孔令杰: 《小我材料隱私的法令維護》，武漢年夜學出書社2009 年版，第 216 頁以下。 比擬典範的立法如 1980 年經合組織( OECD) 《關于隱私維護與小我材料跨國暢通的指針的提出》、1995 年《歐盟小我數據維護指令》( 95/46/EC) 、2003 年《德國聯邦數據維護法》、japan(日本) 2003 年《小我材料維護法》、中國臺灣地域 2010 年“小我材料維護法”、美國 1974 年《隱私法》和 1996 年《包養 安康保險方便及義務法》等。）。隱私保護權似乎不宜界定為司法維護懇求權這種法式權力，而應界定為針對小我信息自己的實體權力，隱私應用權和保護權應該包含查詢或懇求閱覽權、懇求制給復制本權、懇求彌補或更正權、懇求結束彙集、處置或應用權與懇求刪除權等。

《侵權義務法》第 61 條規則: “醫療機構及其醫務職員應該依照規則填寫并妥當保管住院志、醫囑單、查驗陳述、手術及麻醉記載、病理材料包養網 、護理記載、醫療所需支出等病歷材料。患者請求查閱、復制前款規則的病歷材料的，醫療機構應該供給。”本條規則了醫療機構和醫務職員依規制作和妥當保管病歷材料之任務與患者查閱、復制權，對于患者隱私權維護有主要意義。比擬法上，患者病歷材料屬于小我信息，且普通被以為屬于敏感小我信息或特別隱私而彩修眼睛一瞪，有些愕然，有些不敢置信，小心翼翼地問道：“姑娘是姑娘，是不是說少爺已經不在了？”遭到特殊維護，只可認為特定醫療衛生目標而加以處置（注：1981 年歐洲理事會有關小我信息主動化處置的小我維護協議中最早將小我信息( 數據) 劃分為普通的小我信息與特殊類型的小我信息，特別小我信息遭到特殊維護。這種劃分在其后 1995 年《歐盟小我數據維護指令》( 第 8 條) 中持續被延用上去，也成為了歐盟列國制訂小我信息( 數據) 維護法的基礎指南，如奧天時、保加利亞、比利時、冰島、匈牙利、意年夜利、荷蘭、德國、瑞典等國度在其制訂的小我信息維護法中也確立了如許的條目，有的國度進一個步驟將特別類型的小我信息了了化為“敏感小我信息”。美國 1996 年《安康保險方便及義務法》中將其作為隱私。）。第 61 條另有兩個題目需求經由過程說明彌補破綻: ( 1)患者權力不周全。實體法上患者除有權對病歷材料停止查閱、復制之外，還應有權懇求彌補和更正、懇求結束處置和應用。實行中我國即曾產生過患者懇求更正病歷之案例，法院終極以“老實信譽準繩”支撐了患者懇求，闡明立法之缺乏與司法物來源，他們的母子。他們的日常生活等等，包養網 雖然都是小事，但對她和才來的彩秀和彩衣來說，是一場及時雨，因為只有廚房續造之需要性（注：拜見《患者更正小我醫療信息有法可依》，載《休息午報》2011 年 5 月 21 日第 3 版。）。( 2) 限制患者查閱、復制病歷材料范圍不妥。今朝中國《醫療變亂處置條例》、《醫療機構病歷治理規則》等將病歷區分為客不雅性和客觀性病歷，前者是指記載患者癥狀、性命體征、病史的病歷材料，即《醫療變亂處置條例》第 10 條第 1 款所明白的“門診病歷、住院志、體溫單、醫囑單、化驗單( 查驗陳述) 、醫學記憶檢討材料、特別檢討批准書、手術批准書、手術及麻醉記載單、病理材料、護理記載以及國務院衛生行政部分規則的其他病歷材料”，后者是指醫療機構的醫務職員對病情察看、對病史的清楚和把握停止的綜合剖析所做的記載，指的是“逝世亡病例會商記載、疑問病例會商記載、下級醫師查房記載、會診看法、病程記載”。此刻患者僅有權查閱所謂客不雅性病歷。遍不雅列國、地域關于小我信息或小我數據、隱私維護的立法，尚未發明有對患者查詢、復制權范圍這般限制的立法規。

( 三) 患者隱私安排權: 第 55 條、56 條

隱私安排權屬于隱私權積極權能，是指天然人對于本身隱公有權依照本身的意愿停止安排，允許別人參與或應用。依據上引中包養網 國粹理界定，患者隱私之內涵應包括針對空間、身材、行動以及小我信息等，就“空間”而言，是指診療經過歷程中患者盼望在隱密的場合停止如請求病房之間必需有隔離視野之樊籬，手術室必需彼此自力等等，以包養網 防止醫療經過歷程為別人所見所知; 就“身材”而言，患者于醫療經過歷程中應有權消除別人未經批准以手術等方法侵進其身材，并且亦應有自動決議能否接收手術等權力; 就“行動”而言，患者亦應有權決議能否共同診療或其它應共同的行動形式;最后就“小我信息”而言，是指患者對于自我之醫治小我信息有決議賜與誰以及賜與何種信息內在的事務的權力。有學者將隱私安排權同等于德法律王法公法上的“信息自決權”，[15]留意到了隱私權積極權能，但卻疏忽了隱私權作為私家生涯和範疇自我決議之其他維度。對于患者隱私安排權，即患者自立性或自我決議，列國普通借助于“告訴后批准”完成。告訴后批准( In-formed Consent) （注：也有學者譯為“知情批准”、“充足闡明與批准”、“告訴的批准”等，拜見龔賽紅、董俊霞: 《論患者知情批准權的限制》，載《中國社會迷信院研討生院學報》2009 年第 5 期，第 65 頁; 陳子平: 《醫療上“充足闡明與批准( informed consent) ”之法理》，載《東吳年夜學法令學報》，2000 年第12 卷第1 期，第47 －84 頁; 謝哲勝: 《無過掉醫療義務:醫師的夢魘? 病人的救星?》，載《平易近法七十年之回想與瞻望留念論文集( 一) 總則、債編》，元照出書公司 2000 年 10 月版，第 295 頁。筆者以為，告訴后批准表述誇大醫師的告訴任務，更為確實，宜采。），于 20 世紀 60 年月起始于美國，80年月進進研討的全盛期包養 ，已成長出較細膩、明白的實際架構，[16]并傳播至歐洲列國及japan(日本)、中國臺灣地域等，廣為采納。中國雖起步較晚，但成長迅猛，“告訴后批准”的概念也逐步普及，并開端落實到醫學教導以及法制的樹立上。[17]77醫療中的告訴后批准，“乃指醫師有法令上的任務，以病人得以清楚的說話，自動告訴病人病情、能夠之醫治計劃、各計劃能夠之風險與好處，以及不醫治之后果，以利病人做出符合其生涯形狀的醫療選擇。未獲得病人之告訴后批准所停止之醫療行動，醫師應對該醫療行動所形成的一切后果擔任。”告訴后批准實在是一個由醫師停止闡明，而患包養 者加以包養網 懂得，接著配合作出決議的醫患互動經過歷程。但假如觸及與研討好處沖突，應另行告訴。當然告訴后批准法例并非盡對，有三種情況醫師履行醫療行動可以不用獲得患者的告訴后批准: 緊迫情形( e-mergency) 、病 人 放 棄 ( waiver ) 、及 治 療 上 的 特 權( therapeutic privilege) 。[18]

實在早在 1982 年衛生部公佈的《病院任務軌制》中，中國就確立了簽訂手術批准書軌制。后來的《醫療機構治理條例》、《行使職權醫師法》等法令律例都部門確立了告訴后批准規定，不外，最完全、最細致的規則是《醫療機構治理條例》第 33 條和《醫療機構治理條例實行細則》第 62 條。[19]但中國《侵權義務法》第一次明白規則了損害患者告訴后批准之侵權義務。該法第 55 條第 1 款就醫療機構的闡明任務作了規則: “醫務職員在診療運動中應該向患者闡明病情和醫療辦法。需求實行手術、特別檢討、特別醫治的，醫務職員應該實時向患者闡明醫療風險、替換醫療計劃等情形，并獲得其書面批准; 不宜向患者闡明的，應該向患者的遠親屬闡明，并獲得其書面批准。”該條第 2款則就損害患者告訴后批准的義務作了響應規則:“醫務職員未盡到前款任務，形成患者傷害損失的，醫療機構應該承當賠還償付義務。”第 56 條對于緊迫情形下醫療機構緊迫獨斷醫治的破例情況即醫治上的特權作了規則: “因挽救性命彌留的患者等緊迫情形，不克不及獲得患者或許其遠親屬看法的，經醫療機構擔任人或許受權的擔任人批準，可以當即實行響應的醫療辦法。”以上規則顯示，中國“告訴后批准”規定及其破例之基礎框架已確立，但尚未完全，如患者知情廢棄( Informed Waiver) 或歸納綜合批准( Blanket Consent) 能否符合患者自立性請求等并未觸及。[20]

第 55 條第 1 款分為兩句，規則了兩種告訴任務，即第 1 句規則的實用于一切包養網 “診療運動”的通俗闡明任務和第 2 句規則的實用于“需求實行手術、特別檢討、特別醫治”情況的特別闡明任務，后者需以書面情勢“告訴后批准”。由于立法者沒有在第 2 句中應用“等”字停止歸納綜合描寫，該特別闡明任務應僅限于法定的上述三種情況。但遺憾的是，本條漏掉了醫學研討情況或許醫師與研討者腳色沖突時對患者告訴之情況。生物醫學成長到本日，血液樣本、基因信息及醫療病歷記載的彙集與應用，往往是研討停止的基礎素材，並且為了有用比對出安康者與患者間的差別、研討罕有疾病以外的普通罕見疾病，研討者所需求彙集的樣本材料的多少數字愈來愈宏大。各年夜病院的主治醫師，除了替患者看診，廣泛都還有研討義務，所以往往是身兼“醫師”與“研討者”雙重腳色。一個身兼研討者成分、以患者為本身研討對象的醫師，他明天所做出的判定畢竟是基于本身的研討好處，仍是基于為患者假想的患者最佳好處，在很多案例情況中能夠是有所沖突的，所以對于醫學研討西醫師/研討者的告訴內在的事務應該加以規范。在這方面，具典範意義的案例系美國 Moore v． Regents of the University of Cali-fornia 一案。該案中，醫師經向患者告訴后獲得其批准切除了病理組織，但從未向患者流露其將應用所切除的患病組織停止一項醫學研討。手術后，醫師還請求患者每隔一段時光回院復診，每次均采集組織樣本，仍未向患者流露其正在停止之研討。患者得知后激烈不滿，以為本身的主體性遭到侵略，身材遭到抽剝，因此控訴醫師侵略其財富權。加州最高法院以為被告人體組織被切除后對其基因不享有財富上的好處，原告方不組成強占( Conversion) 訴因，對原告方獲得的專利權細胞株被告不克不及主意好處，但原告方不克不及免去未能充足告訴而違背“忠誠任務”的義務（注：See Moore v． Regents of University of California，51 Cal． 3d120，127 － 128 ( 1990) ． 關于 Moore 案切磋較多，可以拜見 Keith Seal-ing，Great Property Case － Teaching Fundamental Learning Techniqueswith Moore v． Regents of the University of California，46 St． Louis U． L．J． ( 2002) ，p． 755．）。Moore 案中法院對于告訴后批准之懂得，完整僅限于醫患關系之中，法院認同患者權力必需遭到器重，所以醫師所采取之醫療方法必需是在患者知悉與批准之情形下方能停止，可是法院卻未加考慮于醫學研討中介入者能否應有值得維護之權力，再加上法院最基礎不以為介入者對于其與身材分別之組織具有一切權，所以對此部門而言，法院系直接否定了研討者具有告訴后批准這種法令上的任務但她還是想做一些讓自己更安心的事情。。但在隨后的 Greenbergv． Miami Children’s Hospital 案包養 件中，法院最后認定在醫學研討中于某些情形下，研討者具有告包養網 訴之任務，可是研討者告訴之內在的事務，并不包含研討者能夠取得的經濟好處（注：Green包養網 berg v． Miami Children ＇s Hospital Research Institute，Inc．包養網 ，264 F． Supp． 2d 1064 ( 2003) ．）。有學者批駁指出，借使倘使在從病人獲得檢體或許應用其身材之前，醫師已告竣為病人追求最年夜安康福利的義務，已經明白地告訴病人本身的雙重腳色，并且確切讓病人清楚: 就研討的部門，他們并沒有介入的任務，即便他們謝絕供給檢體，也完整不影響他們獲得應有的醫療照料; 同時，也明白地跟病人闡明研討的目標、介入研討能夠的風險、以及研討背后能否會有貿易好處。在這些事前闡明都曾經完整的情形之下，才是合適研討倫理的“告訴后批准”，也才不會誤導病人包養 、讓他誤認為這是為了接收醫治所不得不為的“批准”。[21]

國際上，1995 年 9 月，世界醫師會總會經由過程《關于患者權力修改的里斯本宣言》，在“本身決議權”準繩中增添了“患者有權謝絕餐與加入醫學研討或醫學教導的權力”。人類基因組組織倫理委員會 2000 年發布的《關于好處分送朋友之講明》、結合國教科文組織2003 年發布的《國際人類基因數據宣言》和 2005 年發布的《世界生物倫理與人權宣言》，以及 2003 年世界衛生組織陳述《基因材料庫: 好處應用及其對人類及專利權之包養 沖擊》，皆誇大無論是由公共機構或是私家機構所停止的人類基因信息、卵白質體信息或生物樣本的彙集，及其后的處置、應用和保留，均應事前獲得當事人在不遭到經濟好處或他種小我好處加以勾引的情形下，所為之告訴后批准，現實直接以為相干研討中應該向介入者提醒并告訴其研討好處。近年來跟著與國外一起配合研討項目標增添，研討範疇中的告訴后批准開端在中國遭到必定追蹤關心，一系列律例公佈，如《人類幫助生殖技巧治理措施》、《藥品臨床實驗治理規范》、《人胚胎干細胞研討倫理領導準繩》等。中國衛生部 1998 年發布、2007 年修訂的《觸及人的生物醫學研討倫理審查措施( 試行) 》確立了對觸及人的研討項目標倫理審查和監視的原則，誇大研討介入者的好處高于研討好處，按第 20 條倫理委員會對觸及人的生物醫學研討項目標審查要包含“研討職員與受試者之間有有利益沖突”和“受試者能否因餐與加入研討而取得公道抵償”。第 55 條第 1 款應做擴大說明，以涵蓋醫學研討情況。

三、患者隱私權維護之侵權懇求權基本

( 一) 第 62 條零丁規則之意義: 能否與第 2 條重復?

對第 62 條規范意義之會商，需求從《侵權義務法》第七章“醫療傷害損失義務”之系統開端。這一點學界存有爭議:

第一種不雅點，《侵權義務法》第 54 條、第 57 條和第 58 條規則的是醫療技巧傷害損失義務; 第 55 條、第 56條和第 62 條規則的是醫療倫理傷害損失義務，并在守法行動中區分為違背告訴任務和違背保密任務兩品種型。[22]419，428，441 －442這般，違背告訴任務與損害患者隱私權的義務屬于醫療倫理傷害損失義務項下自力并列的類型。

第二種不雅點，《侵權義務法》對醫療傷害損失義務作出了類型化的規則: 第一，規則了對藥品、醫療器械、消毒藥劑、血液的缺點形成傷害損失的義務; 第二，規則了損害隱私權的義務; 第三，規則了違背知情批准任務而產 生 的 責 任; 第 四，規 定 了 不 必 要 檢 查 的 義務。[23]371 －372，380 －381依此，損害隱私權與違背告訴后批准的義務屬于醫療傷害損失義務項下之自力義務。

第三種不雅點，以為醫療傷害損失的錯誤認定包含三種情形: ( 1) 違背告訴批准任務; ( 2) 違背醫療包養網 機構的留意任務; ( 3) 法定錯誤推定尺度。[24]235 －237這般，違背告訴后批准任務屬于錯誤之一種，異樣不屬于對患者隱私權的損害。

綜不雅三種不雅點，均未將違背告訴后批准任務作為損害患者隱私權范疇，也未將謝絕查詢、復制病歷材料( 第 61 條) 與隱私權相掛鉤。實在，這種處置在立法草擬經過歷程中曾經浮現，在全國人年夜常委會對《侵權義務法( 草案) 》停止二次審議的經過歷程中，全國人年夜法令委員會曾作出過相干闡明: “關于醫療傷害損失賠還償付義務，草案區分分歧情形作了三方面規則: 1． 診療傷害損失履行錯誤義務……2． 醫務職員未盡告訴任務的賠還償付義務……3． 因藥品、醫療器械的缺點形成傷害損失的……”（注：全國國民代表年夜會法令委員會關于《中華國民共和國侵權義務法( 草案) 》重要題目的報告請示，2008 年 12 月 22 日十一屆全國人年夜常委會第六次會議。）可見，草案草擬者將“醫務職員未盡告訴任務的賠還償付義務”作為與“診療傷害損失義務”并列的自力侵權義務類型而并未與患者隱私權損害相聯絡接觸。曾有學者提出題目: 第 62 條與第 2 條普通隱私權的界定和維護無質的差別，零丁規則包養網 意義安在? 其給出的謎底為，系基于醫療範疇中對患者隱私權侵略的易發或多發性和認定維護的復雜性，單立條目維護表白對患者隱私的尊敬和維護具有公道性。[25]筆者以為，以上題目系真題目，但謎底并不周全，第 62 條之規范意義重要在于其作為患者隱私隱瞞權與第 55 條、56 條的患者隱私安排權，第 61 條的患者隱私應用和保護權配合組成完全的患者隱私權。

( 二) 患者隱私權維護懇求權基本之構建: 以“告訴后批准”之損害為中間

第 62 條、第 61 條觸及到對隱私權相干權能的侵權義務，本文不贅。第 55 條所規則之“告訴后批准”的懇求權基本較為特別，本文專門研討。在中國臺灣地域，基于其侵權行動“損害權力”、“違背維護別人之法令”、“居心悖于仁慈風氣致害”之三層構造，有學者主意違背“告訴后批准”之懇求權基本固然可以透過其“平易近法”違背維護別人之法令之規則來樹立，可是這般處置不只有說明上的疑義，並且從樹立一套完全而清楚的告訴后批准法例來說，并缺乏夠，是以主意在權力譜系中新增一項自力的權力: “自立權”。“自立權”乃是一個自力于“身材權”、“隱私權”而存在的權力，維護的是小我的“知的好處”以及“作決議的不受拘束”。[26]筆者以為，中國《侵權義務法》懇求權基本構造與臺灣地域“平易近法”差別較年夜，自不克不及照搬，但異樣觸及該兩個題目: ( 1) 權力和法益在中國侵權義務法上的維護有何差別? ( 2) 損害“告訴后批准”的侵權懇求權基本是什么?

1． 權力與法益在《侵權義務法》維護上之區分

關于平易近事權力與平易近法所維護的好處( 法益) 在侵權法上的維護差異，中國粹說普通以為，應該對盡對權的維護和其他好處的維護區分其組成要件，對債務和好處的維護水平應弱于盡對權。[27]77—78比擬法上，法公民法典就損害的對象沒有區分權力和法益，對侵權形成的傷害損失都要一體實用統一組成要件承當義務，過掉損害純潔經濟好處時準繩上應賠還償付傷害損失; 而德法律王法公法區分損害權力和法益設定了分歧的組成要件，準繩上不賠還償付純潔經濟傷害損失，除非加害人因錯誤違背了以維護該好處為目標的法令、居心違背仁慈風氣或許合適某個特殊規定規則的要件。依照介入立法有關官員的解讀，中國《侵權義務法》第 2 條之平易近事權益范圍沒有采納德國形式，對平易近事權力和法益在維護水平和侵權組成要件上不作區分。[10]10

可是，這種維護形式遭到學界死力批駁，有學者指出: 侵權法必需外行為不受拘束和權益保證之間停止妥善的衡量，這般維護形式使得簡直一切的懇求權基本規范，都能夠被說明為以任何類型的平易近事權益為維護對象。而這在實際大將是災害性的，在實行中將是風險的。所以，必需在說明上對盡年夜大都規范的維護范圍或許維護方法停止限制，必需對其停止目標性限縮，在本質上按照德國形式斷定其組成要件。[28]對于第 2 條第 2 款，大都學者一方面以為《侵權義務法》延續《平易近法公例》形式有利于樹立一個開放、絕對自力的侵權義務法系統，合適國際上侵權義務法的成長趨向，另一方面卻以客觀要件或許因果聯絡接觸對平易近事法益的接濟加以限制，對平易近事權力和法益差別維護，現實上以法國形式的普通侵權行動條目，得出差別維護的說明結論。[11]21，26面臨立法，這種牴觸態度天然有其苦處。值得留意的是，在《侵權義務法》出臺前，中國已有《最高國民法院關于斷定平易近事侵權精力傷害損失賠還償付義務若干題目的說明》( 法釋[2001]7 號) 在《平易近法公例》第 106 條確立的侵權義務框架中采取了德法律王法公法的說明方式: 將可以懇求精力傷害損失賠還償付的人格權益區分為權力損害類型和公序良俗違背類型，說明的草擬者明白其參考了德法律王法公法。[29]20 －37筆者包養 認同窗界看法，對《侵權義務法》第 2 條和第 6 條、第 7 條在實用上應該經由過程說明，對權力與法益差別其組成要件和力度，盡對權應獲得更強、更無力的維護。

2． 損害“告訴后批准”的懇求權基本

“請問，這個老婆是世勳的老婆嗎？”“告訴后批准”可以作為一種法益或許留意任務之違背獲得接濟，但跟著“告訴后批准”的迅猛睜開，成為權力獲得更強的維護系必定趨向。有學者雖論證了損害患者知情批准權侵權義務在系統上應具有自力性，但對該主意之意義卻未做任何交接。[30]前引三種不雅點中，無論將“告訴后批准”之違背作為倫理傷害損失、錯誤認定的尺度，仍是醫療傷害損失的一品種型，皆沒有留意到其懇求權基本，即損害“告訴后批准”時何種“權力”遭到了損害?

“告訴后批准”之經過包養 歷程，假如違背經“批准”的任務，醫療行動假如沒有獲得患者的批准，自己就是損害患者身材權的侵權行動，但同時可以與損害“告訴后批准”產生競合，賠還償付懇求權可以選擇懇求，此處專門會商損害“告訴后批准”的義務。前引以為“告訴后批准”應屬自立權而非隱私權的不雅點，其來由是: 起首，患者“隱私權”是一個消極權力，請求任務人( 醫師) “不作為”( 不泄漏機密) ，而“自立權”作為一個積極權力，請求醫師“告訴闡明”( 作為)包養網 在性質上并不雷同; 其次，隱私權的范疇應界定在“信息隱私權”上，而未擴及到“自立隱私權”。[26]筆者以為，爭議又回到了隱私權的范疇界定上，本文已經由過程比擬法和國際學說對隱私權概念加以梳理后得出結論，隱私權具有消極和積極性，包含但又不限于信息隱私權。對比《侵權義務法》第 2 條，隱私權應成為“告訴后批准”的獨一適合的權力宿主。

需求誇大的是，第 55 條第 2 款并非損害患者告訴后批准的獨一懇求權基本，由於其僅僅規則了形成傷害損失的賠還償付義務。醫療傷害損失義務實包養 用錯誤義務，而第6 條第 1 款系錯誤義務的普通條目，“行動人因錯誤損害別人平易近事權益，應該承當侵權義務”（注：第 6 條第 1 款規則仍存在題目，侵權義務方法固然一體規則，但結束損害、消除妨害、打消風險和返還財富之實用并不需求“錯誤”要件。）。此中“平易近事權益”指向了第 2 條第 2 款，而“侵權義務”指向了第 15 －22 條之各類侵權義務方法。《侵權義務法》因循《平易近法公例》，對侵權義務方法一體規則。損害患者“告訴后批准”的隱私安排權，假如撇開傷害損失要件可實用第15 條第1 款、第21 條之“結束損害”義務方法; 假如未形成患者人身傷害損失或許嚴重精力傷害損失而不克不及懇求精力傷害損失賠還償付，可以實用“賠禮報歉”義務方法; 假如形成嚴重傷害損失，這種傷害損失系“醫療倫理傷害損失，損害的是患者的知情權和自我決議權，傷害損失現實重要不是人身傷害損失現實( 盡管也有人身傷害損失現實) ，而是知情批准權、自我決議權等平易近事權力的傷害損失，重要是精力傷害損失賠還償付”，[22]444賠還償付義務系對患者隱私權受益的賠還償付。此時，固然既可以實用第 55 條第 2 款，也可以實用第 6 條第 1 款，兩者法條競合，但第 55 條第 2 款系特殊規則應優先實用，其“賠還償付義務”別的指向第 22 條的精力傷包養 害損失賠還償付。所以，損害患者“告訴后批准”，其懇求權基本應為第6 條第1 款，觸及賠還償付義務時應優先實用第 55 條第 2 款。

四、結論

歷經成長，隱私權具有消極防御和積極安排雙重面向，具有隱私隱瞞權、隱私應用和保護權、隱私安排權四種權能。這般涵義下的患者隱私權非《侵權義務法》第 62 條零丁調劑，第 62 條僅作為患者隱私隱瞞權、與第 61 條患者隱私應用權和保護權、第 55 條、第 56 條患者隱私安排權配合組成隱，輕輕的抱住了媽媽，溫柔的安慰著她。路。她希望自己此刻是在現實中，而不是在夢中。私權維護系統。隱私安排權之維護列國普通經由過程“告訴后批准”規定完成。第 55 條第 1 款所規則之“告訴后批准”固然可以作為一種法益或許借助留意任務之違背獲得接濟，但跟著“告訴后批准”的迅猛睜開，成為權力獲得更強維護系必定趨向，其應該屬于隱私權而非自立權。損害患者隱私安排權，其懇求包養 權基本應為第 6 條第 1 款，觸及賠還償付義務時應依照“特殊規則優于普通規則”實用第 55 條第 2 款，該“傷害損失“重要系一種精力傷害損失。

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今天是蘭學士娶女兒的日子。客人很多，很熱鬧，但在這熱鬧的氣氛中，顯然有幾種情緒夾雜著，一種是看熱鬧，一種是尷尬

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出處:法令迷信 2013年第3期

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【內在的事務撮要】 中國的國度聲譽軌制并非技巧性的賞罰軌制，而是在“個別-配合體”辯證關系基本上構成的憲法整合機制。憲法為這一整合機制供給價值條件，這一價值條件由國民主權敘事下的象征性意涵與焦點價值不雅配合組成。基于這一憲法的價值條件，國度聲譽軌制向個別供給可效仿的國民抽像，并借由一套確保評選成果公正公平的法式，推進國民抽像的生孩子與再生孩子，從而完成凝集共鳴和建構國度認同的軌制目標。與此同時，國度聲譽軌制在整合的經過歷程中不竭對價值條件停止查驗，確保憲法次序的活動性與性命力，真正完成國民與國度價值溝通的法治化。

【要害詞】 憲法整合,聲譽軌制,焦點價值不雅,象征性意涵,國民抽像

一、題目的提出與研討退路

中國共產黨和中國當局一向高度器重國度聲譽的軌制化扶植。黨的十七年夜陳述提出“建立國度聲譽軌制”這一目的。黨的十八年夜以來，習近平總書記指出，“要充足施展黨和國度功勛聲譽表揚的精力引領、典範示范感化，推進全社會構成見賢思齊、崇尚好漢、爭做前鋒的傑出氣氛”。①2015年，中共中心印發《關于樹立健全黨和國度功勛聲譽表揚軌制的看法》，作為黨和國度功勛聲譽表揚任務的總綱。②在這一總綱的領導下，我國慢慢樹立起了“1＋1＋3”③的國度聲譽表揚系統。國度聲譽軌制旨在經由過程法治化的道路供給可效仿的國民抽像，完成強化精力引領，凝集共鳴，進而建構國度認同的目標。但從軌制實行來看，人們或將聲譽取得者視為遠不成及的才能出眾者，下認識地與本身做出切割；或將聲譽稱號視為一種高層級獎賞，汲汲于獎賞帶來的“求名求利”。④無論何種情況，國度聲譽軌制的“精力性”都被虛置，未能在國民和國度之間樹立起傑出的精力紐帶。

但是，今朝的實際研討無法回應上述題目，年夜致可以分為四類：一是聲譽的概念研討，⑤此類研討分析了聲譽在分歧社會和時期的各類面向，但并未將其置于國度這一場域中停止軌制化剖析。二是聲譽的不雅念研討，⑥此類研討指出了作為聲譽不雅承載物的軌制之主要效能取向，但過于誇大國度的主導位置，并預設了大眾的消極態度。三是聲譽的權力屬性研討，⑦此類研討觸及聲譽之于個別的主要性，但囿于不受拘束權的防御不雅念，疏忽了聲譽的公共面向。四是聲譽的軌制研討，⑧此類研討對于清楚軌制組成及運轉等細節頗有助益，但多局限于軌制表層的描寫，無法回應若何從規范層面完成價值認同這一深層題目。

詳細到法學研討，重要存在以下三個題目：起首是配合體與個別間關系的張力窘境。國度聲譽軌制的實行提醒了“個別-配合體”這一構造性題目，而傳統法學研討中的情勢主義態度將這一構造題目轉化為價值判定題目，作出傾向包養 個別主義或配合體主義的價值判定，使這一題目墮入不成化解的牴觸之中。

其次是軌制目標與軌制感性的沖突窘境。建立國度聲譽軌制的目標往往指向使配合體得以維系的價值，這請求國度聲譽軌制有較為迷信的轉化機制。現有研討多將國度聲譽軌制視為普通的賞罰軌制，從技巧層面消解了軌制中的精力性，而這種精力性恰好是建構國度聲譽軌制之目標得以完成的要害地點。

最后是規范系統與憲制基本的連接窘境。我國憲法中有諸多觸及國度聲譽軌制的規范條則，但現有研討僅著眼于描寫憲法中榮典權的分派軌制，疏忽了憲法所蘊涵的國度聲譽軌制的深層運作邏輯，以及憲法為聲譽律例范系統供給焦點價值和判定尺度的效能。哪些法令、哪些條則應被歸入國度聲譽軌制，各自承當何種效能，彼此之間是何種關系？現有研討均未能在憲法的框架下供給體系的謎底。

要處理上述題目，需從兩方面著手：一是跳出既有的私法或行政法視閾，厘清國度聲譽軌制在憲法維度上的腳色和效能。二是由于主流的憲法實際以傳統的法學實際為基本，無法處理國度聲譽軌制內含的“個別-配合體”題目。為處理這一條件性題目，需追求以本質的國度實際為條件的方式論基本。此種佈景下，憲法整公道論供給了一種富有成效的方式論。⑨這一實際以“個別-配合體”辯證的整合關系為條件，分析了一種具有內涵分歧性的國度、憲法和其實憲法的實際，整合概念（der Begriff der Integration）占據了焦點位置。

基于此，本文試圖回應以下三個題目：起首，拓展今朝主流的“個別與配合體”二元對峙關系的立憲主義憲法學研討視角，在個別與配合體之間樹立更為適當的聯繫關係，使國度聲譽軌制免于淪為僅具技巧感性的賞罰軌制。其次，提醒國度聲譽軌制在整合經過歷程中所依靠的價值，說明國度聲譽軌制施展感化的要害并非僅在于嘉獎層面，而是某些暗藏在憲法條則和軌制背后的精力性價值。最后，試圖指出國度聲譽軌制若何在憲法供給的價值條件下睜開整合，并對這一價值條件停止查驗。在此基本上，探討統合憲律例范與政治實際的國度聲譽軌制，推進國度聲譽軌制的系統化與法治化。

二、憲法整合：國度聲譽軌制的方式與限制

（一）作為方式的憲法整合

憲法整公道論由德包養 國公法學者魯道夫·斯門德（Rudolf Smend）提出，意在回應以漢斯·凱爾森（Hans Kelsen）為代表的純潔規范意義的國度學的態度，處理魏瑪時代政治上的凌亂局勢。⑩凱爾森所代表的實證主義國度學將國度視為一個運動的實體，是一種從個別身上導出的因果序列，或是被小我設定了特定的目標并由小我動員起來的工具。11斯門德則以為國度并非靜態的實體，12而是存在于表現為精力性總體聯繫關係（geistiger Gesamtzusamemenhang）的生涯顯像（Lebensäußerungen）之中，以及存在于以這一聯繫關係為對象的更換新的資料與續造之中。國度僅僅存活于和存在于不中斷的更換新的資料、連續被體驗的經過歷程之中，亦即國度存活于日復一日的公投之中。13

這一連續更換新的資料的經過歷程就是“整合”（Integration）。整合并非立基于一個假定的或汗青上的社會契約，而是國民連續分歧地與國度彼此保持，是一種連續由個別經過的事況改變為全體經過的事況，個別意志上升為全體意志，反復再生孩子及更換新的資料的一體化經過歷程。14憲法例是這一經過歷程的法次序，是關于整合經過歷程各個方面的法令規則，其效能在于激起、領導整合經過歷程，為國度系統的連續成長堅持開放，并將價值予以規范化，供給使公民整合為一體的價值系統。15

為了進一個步驟把握整合實行，斯門德指明其經歷要素，區分了三品種型，即職員整合、效能整合與本質整合。16起首，職員整合（persönliche Integration）指經由過程國度引導、代表或有整協力量的人停止整合的經過歷程。此中，具有整協力量的“職員”是指在社會性和精力性方面有活潑性和自動性的生涯情勢的人。17被引導者是指積極介入群體生涯的包養 個別，而非外力驅動下的惰性民眾。其次，效能整合（funktionelle Integration）是指經由過程效能運轉或法式方法、所有人全體生涯方法完成整合的經過歷程，重要指向本身意義在于告竣社匯合題（soziale Synthese）的經過歷程。18這些經過歷程可以或許將某種精力的價值法例設定為具有配合性的，一方面可強化配合體生涯與介入者個別生涯的互動，另一方面可經由過程合法的方法完成非感性價值。最后，本質整合（sachliche Integration）則是指以本質價值意涵為基本的整合經過歷程。19為了使人可以或許體驗到，這種價值意涵必需被稀釋于一種使其得以表達的要素之中，例如，政治符號、代表性事務、象征化意涵等。

（二）國度聲譽軌制的地位與限制

憲法整公道論以“個別-配合體”辯證的整合關系為條件，這此中隱含了一種對個別能動性的請求。聲譽是個別能動性的主要源泉，20其隱含的對別人的任務感為個別潛伏的狹窄性與利己主義供給了要害的改正機制，21使得每小我在自認為完成小我好處的同時，也在保護公共好處。基于這一特徵，一方面可以經由過程軌制化的聲譽將個別保持在一路，對配合體發生推進感化；另一方面，需求以憲法為框架，為其供給有用的準繩與限制，修改聲譽內涵包含的過度自我擴大之風險，調理個別與配合體的內涵張力。

因此，國度聲譽軌制可被視為憲法整合的主要完成機制。起首，國度聲譽軌制的整合經過歷程遭到憲法整合的包養網 制約：一方面，國度聲譽軌制的整合實行遭到憲律例范性的制約。例如，憲律例定的國度組織、國度機關的存在、樹立經過歷程及效能均制約了國度聲譽軌制相干法式的設置，從而也制約了其整合經過歷程。另一方面，國度聲譽軌制的整合異樣受憲法整合條件的制約，重要是憲法本身合法性簡直立與查驗，若憲法不具有此種合法性，則無法完成整合，由此國度聲譽軌制也會掉往整合的價值依托。其次，國度聲譽軌制作為一種整合機制，有其絕對的自力性：一是憲法經由過程諸多條則規則，勾畫出了國度聲譽軌制的憲法框架，聯合相干法令律例構成了絕對自力的聲譽系統；二是聲譽的內涵品性對軌制design提出了請求，如過度誇大物資嘉獎，或權利過火壟斷聲譽資本，都包養 將影響聲譽軌制的整合後果。

是故，憲法可以從本質、效能、職員三個層面為國度聲譽軌制的整合實行供給法治化框架。起首，憲法為其供給具有符合法規性與合法性的價值條件，國度聲譽軌制在構建與實行中所遵守的價值應該是憲法價值的詳細睜開，即本質整合。其次，憲法中關于聲譽勛章及稱號設置與授予等的相干條則供給了效能性框架，國度聲譽軌制依此構建出一套較為完整的法式確保聲譽評選的公正與公平，即效能整合。最后，國度聲譽軌制在遵守前述價值和法式的基本上，評選出若干聲譽個別，這些聲譽個別亦可施展整一起配合用，即人的整合。

（三）列國聲譽軌制的憲法整合實行

需求指出的是，并非一切憲法都具有雷同的整合才能。憲法整合意這是他的喜好。媽媽再喜歡她，她兒子不喜歡她又有什麼用呢？作為母親，當然希望兒子幸福。味著要具有在不用除多樣性的條件下同一所有人全體舉動的前提，重要指向一個政體中的成員若何懂得與感知到憲法試圖表達的價值意涵。22聲譽軌制的憲法整合則意味著，經由過程聲譽軌制的design使個別感觸感染和體驗到國度，從而完成整合。是以包養網 ，憲法整一起配合為一種方式論，可用于察看列國國度聲譽軌制的憲法整合實行。

包養

起首，從質的整合來看，列國憲法均為聲譽軌制供給了作為條件的價值意涵。詳細而言，美國憲法被視為保存所有人全體記憶的主要文本，其價值意涵重要經由過程基礎準繩予以確認。23japan(日本)憲法的價值意涵則在憲法序文中獲得浮現，同時在註釋中對“廢棄戰鬥”停止專門規則，亦表現了該國當下精力實際的規范成分。24德國基礎法的“行了，這裡沒有其他人了，老實告訴你媽，你這幾天在那邊過得怎麼樣？你女婿對你怎麼樣？你婆婆呢？她是什麼人？是什價值意涵重要以基礎權力為中間睜開。25三者的配合之處在于，均在憲法之中經由過程符號化的方法對本國的價值意涵停止了象征性表達，26而這也是列國聲譽軌制停止整合的主要組成部門。概言之，國度的聲譽軌制建構遭到憲法價值意涵的制約，好比，japan(日本)聲譽軌制曾被批駁有“官尊平易近卑”的偏向，不合適japan(日本)憲法第十四條規則的同等價值，因此停止了改造。27美國也曾由于印第安戰鬥章意含“彈壓印第安平易近族及文明”，晦氣于完成多平易近族整合，故宣布廢除印第安戰鬥章，并對這一獎章予以召回和燒燬。28

其次，從職員整合來看，跟著古代國度的建構，普通而言，列國偏向于將職員整合暗藏于在憲法架構下承當技巧效能的權要系統之中。行政官員更多按照憲法法令的規則實行職責，唯有其從憲法所浮現的大眾精力的角度動身踐行職責，剛剛具有整合效能。29當然，也有一些國度保存了傳統國度中“個殊化”職員的整合印跡。好比，japan(日本)憲法就絕對明白地保存了這一情勢。japan(日本)憲法第一章對天皇停止規則，此中第一條明白規則“天皇是japan(日本)國的象征，是japan(日本)公民全體的象征，其位置起源于擁有主權的全部japan(日本)公民的意志”，這表白天皇的重要義務在于“成為國民總體的表現”，“整合國民總體”，30同時經由過程付與天皇“授予聲譽稱號”與“舉辦典禮”的權責，將其與japan(日本)聲譽軌制聯繫關係起來。並且，不只法令規則的有權授予聲譽稱號的主體自己能夠施展職員整合的感化，當被授予聲譽稱號的個別經由過程本身業績影響別人時，也可被視為職員整合。

最后，從效能整合來看，列國聲譽軌制的整合實行都非常依靠此種方法。詳細表示為三點：第一，在尊敬憲法價值意涵的條件下，列國都是在憲法次序下，經由過程立法情勢停止效能規范，對各項聲譽的建立、頒授、獎章形制、撤銷與維護停止嚴厲規則，以確保聲譽評選的公正公平。31第二，在效能范圍上，列國國度聲譽籠罩范圍遼闊，觸及多個範疇，表白其試圖經由過程劃分範疇的方法，盡能夠將最多的個別歸入整合范圍中。32第三，列國還經由過程規范化的情勢，將具有象征意涵的符號嵌進功勛聲譽軌制中，好比對授予聲譽的特別每日天期、慶典典禮等作出規則。33

與列國實行比擬，我國國度聲譽軌制的憲法整合實行異樣是本質、職員與效能整合配合產生感化的經過歷程，但在詳細內在的事務、表達方法和所占比重上則有其特別性。

三、國度聲譽軌制的本質整合：象征性意涵與焦點價值不雅

我國的國度聲譽軌制異樣是在憲法框架下睜開整合。此中，最主要的是本質整合，憲法供給了一種靜態的價值序列。這一價值序列以國民主權合法性敘事為條件，蘊涵于憲法的“象征性意涵”條目和“宣示性”條目之中。詳細而言，國民主權敘事是合法性條件，國度聲譽軌制辦事于政權的符合法規性建構與穩固，并在此經過歷程中完成整合；“象征性意涵”條目將超驗性價值經由過程符號化的情勢固定上去，國度聲譽軌制在此基本上予以拓展，構成由“符號”和“代表性事務”組成的象征意涵系統，用于激起國民的超驗性格感；“宣示性”條目則是古代佈景下對國度本質生涯的感性化和詳細化的表達，重要表現為憲法“社會主義焦點價值不雅”條目，國度聲譽軌制以此為根據構建國民抽像，完美效能機制。

任何國體都面對著合法性題目。不存在合法性，也即不以詳細汗青時空中有用力的，對于國度和法令具有超出性的價值為基本，就不存在其實的憲法次序和法次序的效率自己。是以，制憲者往往將具有合法化感化的價值意涵作為效率基礎和主宰性準繩保存在其實的次序中。我國憲法例經過的事況了從反動合法性到國民主權合法性的改包養網變。憲法將顛覆“三座年夜山”的反動描寫成汗青存在的反動，并經由過程“從此，中國國民把握了國度的權利，成為國度的主人”這一表述，將中國反動接續到傳統中國的政治傳統之中，將反動敘事封存在序文之中，供給了另一種合法性敘事，即抽象的國民主權敘事。34在這一條件下，一方面經由過程弔唁、表揚義士與授予聲譽等象征性意涵，保存反動敘事中的愛國主義精力、就義精力，完成從反動敘事到國民主權敘事的過渡；另一方面經由過程建構政權符合法規性，穩固國民主權敘事的合法性，并在此經過歷程中停止整合。

（一）象征性意涵：包養 國度本質生涯的符號化表達

國度不是一種實際存在物，而是精力生涯配合體的部分實際，即特定汗青前提下從全體文明中做出的一種選擇。國度聲譽軌制以這一價值樣態為基本，試圖在個別與國度之間樹立起適當的聯繫關係，并經由過程其軌制或法式的design，使人們經由過程對價值樣態的體驗，體驗到國度，進而發生國度認同，積極介入到國度生涯之中。要鑒別上述價值樣態是極為艱苦的，由於它是這般淵博，以致于小我最基礎無法對其停止歸納綜合。但異樣是由于它的淵博，故能蘊于各類細節中，黑暗施展宏大的整一起配合用。為了使其可以或許被人體驗到，這一價值樣態必需被稀釋于一種使其得以表達的要素之中。憲法經由過程符號化的方法對其停止表達，國度聲譽軌制則將其擴大為一個象征意涵的價值系統，重要包含政治符號和代表性事務。

國度聲譽軌制中的政治符號包含領土、首都、國旗、國歌和國徽等要素。國度聲譽軌制將這些符號特別編織于聲譽授予的典禮中，并經由過程立法將典禮作為軌制的主要實行環節。此中，國旗、國歌和國徽的象征性意涵代表了國度的汗青和價值內在的事務。領土和首都的象征性意涵重要有兩點：一是包含著本身提出的國度任務的實行題目。例如，共和國勛章授予尺度中的“捍衛國度”35與八一勛章授予尺度中的“保護國度主權”36，其主要任務之一便在于繚繞“內陸同一”睜開整合。這一任務在憲法中則是經由過程“臺灣是中華國民共和國的神圣國土的一部門”，“保持相互尊敬主權和國土完全”，以及“完成同一內陸的年夜業”等表述予以表現。二是代表一個政治性生涯和價值配合體，此種情況下，它也能被它的一部門代表。《好漢義士維護法》第七條規則，“聳立在首都北京天安門廣場的國民好漢留念碑，是近代以來中國國民和中華平易近族爭奪平易近族自力束縛、國民不受拘束幸福和國度繁華強盛精力的象征”。“首都北京”“天安門廣場”均經由過程指代作為全體的政治性生涯和價值配合體，穩固和強化象征性意涵。其符合法規性源自憲法第一百四十三條規則“中華國民共和國首都是北京”。

代表性事務重要包含各類嚴重節日和留念日。37《國度勛章和國度聲譽稱號法》第九條規則“在國慶日或許其他嚴重節日、留念日”舉辦典禮，一個主要緣由便在于代表性事務的象征性意涵。憲法序文中描寫了中國國民獲得反動成功的經過歷程，在這一經過歷程中，觸及國慶節、青年節、辛亥反動留念日、建黨日、建軍節、抗克服利留念日等留念代表性事務的節日。在此基本上，國度聲譽軌制進一個步驟拓展了代表性事務的范圍，并規則響應的留念運動或典禮，以加大力度整合後果。例如，第十二屆全國人年夜常委會第十次會議經由過程的《全國國民代表年夜會常務委員會關于建立義士留念日的決議》，將9月30日建立為義士留念日。《好漢義士維護法》第五條對此停止了確認，并規則“縣級以上處所國民當局、部隊有關部分應該在義士留念日舉辦留念運動”。

象征性意涵經由過程符號與事務的方法居住于國度聲譽軌制之中，并經由過程軌制付與的規范性與重復性取得了穩固性，得以穩固地指向國度威望及與之聯繫關係的抽象價值。38這一道路的優勝性在于，任何人均能依照本身的方法體驗一種被象征的價值內在的事務，且這種對象征化價值內在的事務的體驗，是將其看成一個全體來體驗的，往往能發生某種不成思議的氣力。但是，象征化意涵亦有其本身的局限性，重要表示在兩個方面：一方面人們會在切身經過的事況的典禮場所遭到激烈震動，但這種震動感會依據感觸感染水平的分歧，并跟著時光的推移逐步被淡忘；另一方面，此種象征意涵意在激起大眾對內陸的感情體驗，并將其聯繫關係到小我效命于國度的能夠性，而感性自立的理念決議了其實用范圍的無限性。例如，普通情形下，在戰鬥時代，小我為國度的就義較不難在品德上被接收。是以，國度聲譽軌制僅在部門範疇會非分特別誇大和應用此種價值意涵，如《好漢義士維護法》《義士表揚條例》《“八一勛章”授予措施》等軍事範疇相干聲譽。

（二）焦點價值不雅：國度本質生涯的感性化表達

除卻臉孔含混的象征性意涵，古代法令的感性化以及國民主權敘事的條件請求更為清楚的價值表達。憲法第二十四條第二款規則的“國度提倡社會主義焦點價值不雅”則表現了這一請求。39國度聲譽表揚系統中的諸多表述亦指向這一價值條目。但此條目能否具有本質意涵？關于這個題目，存在兩種態度：一是情勢說，即以為這一價值條目僅具情勢性。但是，若僅為一種情勢共鳴，可否應對價值多元招致的價值沖突題目？二是本質說，即以為這一價值條目有實在質內在。其題目在于，如有本質意涵，能否會招致家長主義式的品德干涉？并形成價值僵化的后果？

這兩種態度看似對峙，實則共享一種邏輯，行將國度與個別置于對峙之中。在此種邏輯下，國度被懂得為一種實體或無機體，其目標在于憑仗國度手腕使小我非自愿地會聚此中，小我被強迫性地課以無法解脫的品德義務，個別在國度眼前要么是客體，要么是就義品。這種實際上的不成知主義和實行上的拒斥國度不雅念，往往培養出迴避國度或跪拜權利的個別。如許一來，國度聲譽軌制不只無法取得合法性，也無法完成軌制目標。

基于“個別-配合體”的辯證關系，社會主義焦點價值不雅可視作國民主權敘事下，于汗青限制的特訂價值格式中，對特定的本質文明不雅包養網 念的感性表達。詳細而言，國度是一種連續更換新的資料或再造的精力實際，于個別與個別的意向性聯繫關係之中被建構出包養 來。社會主義焦點價值不雅則是關乎“個別-配合體包養網 ”的價值結構，國度聲譽軌制在這一價值結構中強化“個別-配合體”的辯證關系。“強盛、平易近主、文明、協調”是對幻想配合體生涯的描寫，是國度聲譽軌制的目標所指。“愛國、敬業、誠信、友善”是對幻想個別的描寫，國度聲譽軌制依據這一描寫供給國民抽像，評選聲譽個別。“不受拘束、同等、公平、法治”則是對個別若何介入配合體生涯的描寫，國度聲譽軌制據此構建個別與配合體的互念頭制。

在國度聲譽軌制供給的國民抽像中，“愛國”是最基礎條件。據此，憲法構建了一種有條理的“國度-個別”雙重構造的國度聲譽軌制。憲法第五十四條規則國民有保護“國度聲譽”的任務，第六十七條和第八十條則對“小我聲譽”的決議和授予主體停止了規則。這表白，我國憲法預設了以“國度聲譽”為條件的“小我聲譽”，前者是后者發生的基本。40例如，“八一勛章”即是在保護“國度聲譽”基本上發生的“小我聲譽”。之所以將保護國度聲譽斷定為國民基礎任務，目標有二：一是確認“個別-配合體”的構造，并將保護配合體作為二者彼此強化的條件。二是誇大個別在這一包養網 構造中的位置，使國民“進步本身作為主人翁對國度、社會和其他國民的義務感”，41并將其作為個別介入配合體生涯的主要動因。

“敬業”這一國民抽像指向了“強盛”。憲法第四十二條規則國度“嘉獎休息模范和進步前輩任務者”，標示出“敬業”這一國民抽像，經由過程一系列規則42表白“敬業”是完成“強盛”的詳細道路，進而規定了“敬業”重要指向的配合體生涯中的詳細範疇。國度聲譽軌制進一個步驟明白了這些詳細範疇，如《國度勛章和國度聲譽稱號法》第四條表白，國度聲譽稱號應授予“在經濟、社會、國防、交際、教導、科技、文明、衛生、體育等各範疇各行業作出嚴重進獻、享有高尚名譽的杰出人士”。“全國休息模范”的評選也囊括了各個詳細範疇中的個別。

“誠信、友善”指向了“文明、協調”。憲律例定了一系列國民的基礎權力和任務，并非全然意味著個別隔斷于配合體生涯的一種保存，卻可視為對國民政治才能的勾畫，是與配合體生涯相保持的紐帶。為了強化這一紐帶，國度聲譽軌制的構建不克不及依附一種單向度的意志灌注貫注，而需求重視對個別能動性的激起，“誠信、友善”則是個別施展能動性，真摯介入配合體生涯的基礎請求，個別的這種天賦進步了完成“文明、協調”的配合體生涯的能夠性。基于此，聲譽評選往往會請求參選個別無守法、違紀等行動，43一個主要緣由在于這些行動被視為違反了“誠信、友善”的特質。

包養

為了包管“愛國、敬業、誠信、友善”國民抽像的可托度和示范性，國度聲譽軌制須依據“不受拘束、同等、公平、法治”構建響應的評選機制。這一條件指向了“平易近主”，憲法對國度機構的設置、對權利的分派包養 均是基于國民主權敘事這一條件所作的設定，“平易近主”是這一條件的基礎請求。此種條件下，國度聲譽軌制的評選機制應同時具有兩方面效能：一方面包管其評選出的個別為民眾所承認；另一方面可查驗價值條件的合法性，要因應本質內在的事務的變更，防止陷于價值僵化的地步。

四、人的整合與效能整合：國民抽像的生孩子與再生孩子

如前所述，在“價值序列”的條件下，國度聲譽軌制供給可效仿的國民抽像，并據此停止評選。此中，供給可效仿的國民抽像還意味著評選出的聲譽個別能對別人發生正面影響，這個經過歷程即是人的整合。這些具有整協力量的人并非僅指詳細的，作為生物存在的人，更是指在社會性和精力性方包養網 面有活潑性和自動性的人的生涯情勢。44為了包管國民抽像和評選成果的合法性，國度聲譽軌制需求包管以下兩點：一是評選的法式公正公平，二是使盡能夠多的人介入到這一經過歷程中。這一經過歷程即是效能整合，即告竣社匯合題（soziale Synthese）45的經過歷程，它可以或許將某種精力意涵設定為具有配合性的，或強化對其配合性的體驗。人的整合與效能整合均在前述價值序列下睜開，共存于國度聲譽軌制的整合經過歷程中。

（一）國度聲譽軌制的人的整合：國民抽像生孩子的類型化

經由過程“人”停止整合，是國度聲譽軌制最為主要的特征。《關于樹立健全黨和國度功勛聲譽表揚軌制的看法》明白指出“勛章只授予小我不授予所有人全體”，某種水平上闡明作為聲譽個別的“人”在國度聲譽軌制整合經過歷程中的位置。憲法整合實行中，尚未有其他軌制能像國度聲譽軌制這般供給這般豐盛的，擁有詳細抽像的“人”，承載各類詳細價值，施展“精力引領、典範示范”的感包養 化。詳細而言，國度聲譽軌制在“愛國、敬業、誠信、友善”的指引下，勾畫出了一個銜接“時光-空間”的多維度的國民抽像系統。

起首，聲譽軌制區分精力生涯場域，標示出人格成長的能夠場域。2018年的憲法修改案將“黨的引導”寫進註釋，誇大了我國的國民主權合法性是一種“中國共產黨引導下的國民平易近主專政”。黨的引導與國民代表成為現行憲法中并存的兩條準繩，和諧引導準繩與代表準繩成為整合實行中的主要議題。46基于此，國度聲譽軌制區分了多個精力場域，構成了黨、部隊和國度聲譽表揚系統。起首是以《中國共產黨黨內功勛聲譽表揚條例》《“七一勛章”授予措施》等為主的黨的表揚系統，聚焦于加強黨的發明力、凝集力、戰斗力，堅持成長黨的進步前輩性和純粹性，這一場域中的主體為中國共產黨黨員，其代表的國民抽像重要凸顯了作為前鋒隊應具有的“高尚精力風范”。其次是以《好漢義士維護法》《義士表揚條例》《部隊功勛聲譽表揚條例》《“八一勛章”授予措施》等為主的部隊聲譽表揚系統，這一場域中的主體以甲士為主，其抽像重要是具有“保護國度主權、平安、成長好處”的就義精力。最后是以《國度勛章和國度聲譽稱號法》《國度功勛聲譽表揚條例》《“共和國勛章”和國度聲譽稱號授予措施》等為主的國度聲譽表揚系統，其主體則是更普遍的通俗國民，其國民抽像更多指向社會主義焦點價值不雅中的“愛國、敬業、誠信、友善”。

其次，國度聲譽軌制規定詳細範疇，安頓合適國民抽像的聲譽個別。在區分精力生涯場域的基本上，國度聲譽軌制又做了更細致的劃分。橫歷來看，國度聲譽軌制在各個範疇、各個專門研究都設置了聲譽稱號。如《國度勛章和國度聲譽稱號法》第四條規則了國度聲譽稱號應授予經濟、社會等各範疇各行業的杰出人士，并設置了國民藝術家、國民教導家、國民迷信家、國民好漢、國民榜樣等聲譽稱號。縱歷來看，國度聲譽軌制需求借助現有的科層制得以完成。無論橫向縱向，國度聲譽軌制都供給“愛國、敬業、誠信、友善”的國民抽像，并據此選出合適請求的個別。以全國休息模范評選為例，聲譽取得者來自體系體例表裡的各行各業，政治虔誠度是其評選尺度之一。在宣揚小我業績時，往往重視誇大專門研究度與小我品德。此中，政治虔誠度即是“愛國”的主要指征，專門研究度指向“敬業”，小我品德則往往聯繫關係到“誠信、友善”。

再次，國度聲譽軌制經由過程國民抽像銜接過往，并向將來關閉。從國度聲譽軌制的規范系統看來，重要由授予活著者聲譽稱號的各類法令規范組成，但亦有《好漢義士維護法》《義士表揚條例》等法令律例，可對不活著者追授聲譽稱號。這在某種水平上表白，國度聲譽軌制的整合是面向將來的，它從曩昔業已完成的生涯實際中提取其所供給的國民抽像，經由過程這些國民抽像對其他國民發生影響，以期在將來的生涯中塑造國民，凝集共鳴，從而建構國度認同。國民抽像在這里成為銜接曩昔與將來的一座橋梁，同時也是轉變將來的一種要害要素。47

最后，在人的整合經過歷程中，國度聲譽軌制區分出了作為聲譽個別的人和作為國民抽像的人。抽像是聲譽符號在時空中的不竭反復與再現，給現世之人供給可預期性，也在某種水平上包管了軌制實行的安寧性。聲譽個別以其現世的積極運動、多重腳色成分的堆疊而起到一種橫向的整一起配合用。詳細而包養網 言，國度聲譽軌制中的聲譽稱號或表揚并非同等分派的，而是拔取各個範疇或行業中的佼佼者，這意味著若想要取得某種聲譽，個別必需最年夜水平地施展本身能動性，介入到這一經過歷程中來，依循響應法式或規定，與其他候選者競爭。盡管國度聲譽軌制劃分出多個場域或範疇，由于聲譽資本的稀缺性，個別普通只能在少少數範疇中取得表揚，但個別在生涯中往往具有多重成分，飾演多種腳色，這些成分與腳色的包養 交疊使其在精力生涯中具有了擴大的才能，從而使其可以或許影響到盡能夠多的人。

（二）國度聲譽軌制的效能整合：國民抽像再生孩子的感性化

國度聲譽軌制在人的整合經過歷程中，為了確保其供給的國民抽像具有整合效率，需求斟酌以下兩個題目：一是在包管價值序列條件下，若何公正公平地評選出合適國民抽像的個別？二是在既有價值條件無法取得共鳴的情形下，若何處理價值沖突或天生新的價值共鳴？這關乎國度聲譽軌制的效能整合。國度聲譽軌制的效能整合重要分為兩個類型：包養網 一類是純精力型的，即經由過程規定和法式的design處理沖突；另一類則是感官與精力的混包養網 雜型，即用規定的情勢對典禮等情勢予以規則，從而完成和穩固整合的後果。48這兩個類型均是在“法治”的框架下睜開，法式與規定design也需合適“公平”的請求，確保個別“不受拘束、同等”地介入聲譽軌制的評選。從實行來看，效能整合重要表現在以下三個方面：

起首，主權敘事下的價值協商機制。為了應對多元價值存在的實際，現行憲法在將主權者意志轉換為憲法價值系統的同時，規則了響應的價值協商機制，由愛國同一陣線下的政治協商機制和認可平易近族差別條件下的平易近族協商機制組成。49國度聲譽軌制據此設置了訴諸“共鳴決議計劃”50的價值協商機制：第一，《國度勛章和國度聲譽稱號法》第五條和第六條表白，一方包養 面，國度聲譽的提名需求聽取來自各方面的提出，這里的各方面包含當局機構、社會組織和通俗國民；另一方面，由全國人年夜常委會決議授予國度勛章和國度聲譽稱號，表決時采取盡對大都準繩。在這一經過歷程中，群體可以“經由過程斗爭化解嚴重關系以及強化同一性”，從而處理沖突并完成整合。51第二，《國度勛章和國度聲譽稱號法》第十二條規則“國度和包養網 社會經由過程多種情勢停止宣揚”。在宣揚經過歷程中，可以拓展關于價值爭議的公共商談空間，將公共言論導進協商構造之中，國民可以經由過程論辯反思價值條件，進而構成軌制對價值題目的回應。在軌制實行中，既可以增添國民的介入熱忱，同時也能接收并回應價值訴求。

其次，評選尺度的感性化。為了確保評選的公正公平，包養網 國度聲譽軌制增添了可供量化的“成績”尺度，例如，提出“保持以德為先，以功勞為主要權衡尺度”，《中國共產黨黨內功勛聲譽表揚條例》提出“以德為先、重視實績、群眾公認”，《國度勛章和國度聲譽稱號法》提出“凸起進獻”，等等。這種感性化尺度，一方面可以作為小我天賦中的“敬業”的詳細化，另一方面也供給了可操縱性強的權衡尺度，并為評選成果的合法性增添了公道化來由。但這一尺度僅能作為銜接價值條件，完成質的整合的法治化道路之一，不克不及作為獨一的尺度，這也是為何上述法令律例中非分特別誇大“精力嘉獎為主，物資嘉獎為輔”的重要緣由。若將其作為獨一的評選尺度，無疑會本末顛倒，抽暇國度聲譽軌制的精力性，使其淪為普通的賞罰軌制。

最后，經由過程法式擴展大眾介入。為了晉陞個別對配合體生涯的體驗，國度聲譽軌制design了多種法式以擴展大眾的介入：一是克制聲譽軌制潛伏的科層化偏向，在軌制design上經由過程擴展提名范圍，削減評審的中心環節，樹立自力評審機構等方法，包管整合實行可以延長至社會底層。52例如，休息模范評選試圖經由過程包容分歧的性別、平易近族、階級等，對多種情勢辦事國度的人們停止表揚。二是將典禮等所有人全體性運動置進評選法式中，使個別可以或許汗青性地與所有人全體慎密聯合，從而完成整合。三是對于不直接介入之人，國度聲譽軌制亦design了響應的法式樹立精力聯繫關係，例如《國度勛章和國度聲譽稱號法》第十二條規則的“國度和社會經由過程多種情勢，宣揚……出色功勞和杰失事跡”，表白應用“報道”（Bericht）技巧53使大眾取得精力體驗的主要性。

五、余論：作為整合機制的國度聲譽軌制

綜上所述，國度聲譽軌制可被視為憲法整合下的一個詳細完成機制。國度聲譽軌制從聲譽的內涵品性動身，經由過程軌制化的情勢強化個別與配合體之間的聯繫關係，培養出有活氣的國民與強壯的國度。個別與配合體之間并非對峙關系，而是一種彼此強化的辯證關系。是以，應該防止將國度聲譽軌制建構為一種單向度意志灌注貫注的賞罰軌制。

這就為國度聲譽軌制的建構供給了判定尺度。字面上的聲譽稱號和獎章不克不及作為判定根據，而應該經由過程其能否基于某種特定的價值條件，經由過程某種特定的典禮和法式，供給某種國民抽像，從而對其他國民個別產生影響來停止判定。是以，普通嘉獎軌制重要重視對活著者業已完成的詳細行動作出積極評價。構開國家聲譽軌制的重要意圖在于完成整合，即從汗青中抽象出某種價值用以領導個別與配合體的將來舉動，其對象未必是活著者，也未必是某種詳細行動，更能夠是由行動建構出的具有某種客不雅性的價值。是以，在憲法供給的框架下，國度聲譽軌制不只包含較為顯明的“1＋1＋3”系統，《國旗法》《國歌法》《全國國民代表年夜會常務委員會關于建立義士留念日的決議》等法令文件中觸及象征性意涵的內在的事務，以及國度留念、國葬典禮、訃告、聲譽職務等都應被視為國度聲譽軌制的構成部門。

在整公道論的框架下，可以依據占主導位置的是何種整合要素，對國度聲譽軌制的法治化水平停止評價。盡管國度聲譽軌制最凸起的特征是經由過程“人”停止整合，但從效能整合和價值整合所占比重反應出的聲譽軌制法治化程度依然是主要的。國度聲譽軌制的整合經過歷程是價值、人和效能配合感化的成果，作為整合條件的價值需求經由過程特定的法治法式予以合法化，而作為“人”這一要素的國民抽像，亦需求經由過程包養 法治化的法式與規定停止評選，從而顯示其公正公平。可是，法治化盡不料味著對精力性要素的全然擯棄，是以，在價值多元確當今社會，若何最年夜水平地完成整合，還是國度聲譽軌制需求面臨的題目。本文只是供給了一種視角，此種視角下，或能削減一些價值的對峙甚至扯破，并為若何在法治的框架內完成價值整合供給一個新的說明退路。當然，人類思惟的深層改變并不是經由過程邏輯爭辯來完成的，世界上的一系列活動也并不是由一個萬能的意志所推進的。新不雅念的完成，必需顛末靜靜地化解各類偏見，顛末新的社會前提激發新的偏心，顛末一代又一代人繼續傳統經過歷程中的各類遺忘，顛末使人們不知不覺傾向新視角的刪略經過歷程。54

  *本文系2020年國度社會迷信基金重點項目“中國央地當局事權關系的憲法整合”（項目批準號：20AFX11）以及浙江省社科計劃重點課題“法治國度、法治當局、法治社會一體扶植之憲法整合研討”（項目批準號：21WZQH06Z）的階段性研討結果。感激余軍、曾韜、王文琦、謝郁、趙健旭等師友提出的可貴提出，文責自信。

【注釋】

①《習近平對黨和國度功勛聲譽表揚任務作出主要唆使》，新華網，http://www.xinhuanet.com/politics/2016-05/18/c_1118890603.htm，2021年6月17日拜訪。

②黃宇菲：《我國國度勛章和國度聲譽稱號軌制的創制性實行》，中國人年夜網，http://www.npc.gov.cn/npc/c30834/201909/9a4ea8d2b75744198bc8f5a4c7585a8e.shtml，2021年6月17日拜訪。

③即中共中心制訂一個領導性文件，全國人年夜常委會制訂一部法令，有關方面分辨制訂黨內、國度、部隊三個功勛聲譽表揚條例。

④張天舒：《聲譽稱號影響官員晉升的電子訊號機制研討》，載《中國行政治理》2020年第9期。

⑤共時性的研討，重要分為評價說和嘉獎說。楊立新：《人格權法論》，北京：高級教導出書社2005年版；韓志明：《國度聲譽的社會認知——基于問卷查詢拜訪數據的實證剖析》，載《中國行政治理》2015年第10期。對聲譽的組成要素停止的剖析，可見 Sharon R. Krause, Liberalism with Honor, Massachusetts: Havard University Press, 2002。歷時性研討將聲譽作為一個汗青性的概念，并與美德（virtue）、名譽（reputation）等概念停止區分，可見Montesquieu, The Spirit of Laws, New York: Promeheus Books, 2002; Joseph A. Vandello & D. Cohen, “Male Honor and Female Fidelity: Implicit Cultural Scripts That Perpetuate Domestic Violence,” Personality and Social Psychol, Vol. 84, No. 5(2003)；或許從內在與內涵，橫向與縱向的角度對聲譽概念停止界定與區分，可見Julian Pitt-Rivers, “Honour and Social Status,” in J. G. Peristiany(ed.), Honour and Shame: The Values of Mediterranean Society, London: Weidenfeld and Nicolson, 1965, pp. 19-77。

⑥古希臘時代，聲譽不雅的概念在德性層面被提出，可見《亞里士多德選集》第8卷，田力苗譯，北京：中國國民年夜學出包養 書社1994年版。跟著政治哲學的成長，聲譽不雅開端與國度好處、政管理想的完成樹立起聯繫關係。Alasdair MacIntyre, After Virtue: A Study in Moral Theory, University of Notre Dame Press, 2003。

⑦1986年公佈的《平易近法公例》將聲譽好處上升為法定權力予以維護，但在學理上，聲譽權的自力性一向飽受爭議。私法範疇存在確定說和否認說。前者可拜見王歌雅：《聲譽權的價值闡釋與規制思慮》，載《舉世法令評論》2013年第3期；楊立新：《人格權法論》，北京：高級教導出書社2005年版等。后者可拜見唐啟光：《聲譽權質疑》，載《華東政法學院學報》2004年第2期；姚明斌：《“聲譽權”作為平易近法權力的合法性檢查》，北京：中國政法年夜學碩士學位論文，2009年；滿洪杰：《聲譽權：一個巴別塔式的錯誤》，載《法令迷信》2012年第4期等。亦有多數學者從公法層面臨聲譽權停止切磋，拜見姚輝、葉翔：《聲譽權的宿世此生及其將來——兼評平易近法典各分編（草案）中的相干規則》，載《浙江社會迷信》2020年第3期；王理萬：《國度聲譽軌制及其憲法建構》，載《古代法學》2015年第4期；林來梵：《人的莊嚴與人格莊嚴——兼論中國憲法第38條的說明計劃》，載《浙江社會迷信》2008年第3期；錢寧峰：《論國度聲譽軌制的憲法基本》，載《法令迷信》2008年第5期。

⑧有學者側重從汗青角度梳理國際外聲譽軌制的成長過程與立法汗青，或從比擬研討的視角為我國聲譽軌制的成長供給實際資本，拜見張樹華、潘晨曦：《中外功勛聲譽軌制》，北京：中國社會迷信出書社2011年版；江國華：《中國國度聲譽軌制立法研討》，載《中州學刊》2014年第1期；戴鑫韜、陸寧：《國度聲譽軌制比擬研討》，載《山東行政學院學報》2012年第3期等。有學者試圖從軌制的組成角度厘清其與行政嘉獎軌制的聯繫關係，說明其軌制內在與價值效能，并提出完美提出，拜見林劍：《論人的聲譽感的品德價值》，載《江漢論壇》2005年第12期；國曉光：《國度聲譽軌制建立與國度包養 認同建構》，載《中國特點社會主義研討》2020年第2期；楊清看、劉世杰：《論社會主義焦點價值不雅對我國聲譽法令系統的完美》，載《學術交通》2019年第8期。

⑨［德］魯道夫·斯門德：《憲法與其實憲法》，曾韜譯，北京：商務印書館2020年版，第66頁。

⑩斯門德指出，“耶利內克-凱爾森道路是一種連續性年夜範圍批評的研討方法，但也同時表示為連續產生的本質結論的流掉。……它良莠不分地對普通國度學停止了徹底的清算，但卻拿不出丁點可以起到替換感化的工具”。［德］魯道夫·斯門德：《憲法與其實憲法》，第9頁。

11張包養 志偉：《依憲法之整合：Rudolf Smend的整公道論及其影響》，載《臺北年夜學法學論叢》（臺北）總第101期（2016年）。

12這一實體由生涯顯像，如法令、交際運動、判決、行政運動所組成。 ［德］魯道夫·斯門德：《憲法與其實憲法》，第26頁。

13［德］魯道夫·斯門德：《憲法與其實憲法》，第26—27頁。

14Stefan Korioth, Integration und Bundesstät-Ein Beitrag zur Stäts-und Verfassungslehre Rudolf Smends, Berlin: Duncker und Humblot, 1990, S. 124.

15Rudolf Smend, “Verfassung und Verfassungsrecht,” in: ders., Staatsrechtliche Abhandlungen, und andere Aufsätze 2, Berlin: Duncker und Humblot, 1968.

16被列為各整合類型的景象現實上并不會零丁浮現，而是彼此類型間高度交織。［德］魯道夫·斯門德：《憲法與其實憲法》，第34頁。

17［德］魯道夫·斯門德：《憲法與其實憲法》，第36頁。

18同上，第43頁。

19同上，第60頁。

20盡管聲譽與德性都是一種個別能動性的源泉，但德性往往是涉他導向的，誇大對別人的任務和義務。孟德斯鳩為了說明關于德性情勢效應的深層本相，將其推導至極致，即簡略地同等于自我棄盡，這種自我棄盡意味著為了政治配合體的配合自我而就義小我的特別自我。而聲譽不是立基于自我棄盡，而是立基于自愛、野心，以及讓本身鶴立雞群的欲看，它是辦事于自我的，也更契合于人道中最最基礎的特征。

21Sharon R. Krause, “Partial Justice,” Political Theory, Vol. 29, No. 1(2001), pp. 316-336.

22Dieter Grimm, “Integration by Constitution,” International Journal of Constitutional Law, Vol. 3, Issue 2-3(2005), pp. 193-208.

23美國憲法樹立在七個基礎準繩之上：國民主權、共和制、聯邦制、三權分立、制約與平衡、無限當局、小我權力。

24japan(日本)憲法序文中重點論述了戰禍的經驗，以及保護戰爭的需求，其憲法第二章第九條更是專門規則了廢棄戰鬥：japan(日本)公民衷心追求基于公理與次序的國際戰爭，永遠廢棄以國度主權動員戰鬥、武力要挾或以情勢武力作為處理國際爭真個手腕。

25［德］魯道夫·斯門德：《憲法與其實憲法》，第196—205頁。

26重要表示為國體規則，領土和國旗，國度包養主要節日等規則。例如《德意志聯邦共和國基礎法》第二十二條，《japan(日本)國憲法》第一條、第七條。

27改造后的2003年，japan(日本)平易近間取得聲譽人數為1650人，創汗青最高記載，官平易近人士取得聲譽的比例亦產生了變更。japan(日本)憲法第十三條第一款規則：全部公民在法令眼前一概同等。

28張樹華、潘晨曦：《中外功勛聲譽軌制》，第403頁。

29如美國憲法修改案第十四條第三款便在某種水平上表現了行政官員的整合效能，而非純潔的技巧效能。

30［德］魯道夫·斯門德：《憲法與其實憲法》，第37頁。

31例如，美國經由過程《美法律王法公法典》《反竊取好漢聲譽法》等法令對聲譽軌制停止了建構。japan(日本)根據其憲法第十三條第三款規則，以及經由過程《勛章剝奪令》《關于位、勛章等懇求返還之事宜》等法令構建聲譽軌制。此中，有名作家年夜江健三郎曾解雇文明勛章，其來由是“不認可有超出跨越平易近主主義的威望和價值不雅”，這也闡明了聲譽軌制的整合與價值意涵的關系。聯邦德國則經由過程《頭銜、勛章和獎章法》《同一協定》《德意志聯邦共和國勛章細則》等法令構建起本身聲譽軌制。拜見張樹華、潘晨曦：《中外功勛聲譽軌制》。

32例如，美國的聲譽重要分為軍事聲譽與非軍事聲譽，非軍事聲譽又分為專門研究聲譽與布衣聲譽。美國每年頒布各類國度級聲譽多達上百項，范圍涵蓋天然迷信、社會迷信、人理科學、宗教、軍事、醫學、體育、文娛等範疇；japan(日本)的聲譽軌制則面向japan(日本)全社會，籠罩各個階級和各行各業，無論是國度或當局各級部分領袖，仍是士農工商體裁藝術界人士，都有取得聲譽的機遇；德國的聲譽軌制較為精簡，但聯邦級別聲譽也有十幾種，重要分為功勞類、體育類、消防類和救濟類。

33例如，德國的勛章與獎章design都承載了文明意涵，外型中呈現頻率最高的有十字、鷹標、橡葉和月桂葉；美國非常器重在自力日停止慶賀；japan(日本)則會在固按時間停止年夜範圍的聲譽頒布運動，如每年的4月29日和11月3日。

34現行憲法序文表白：“中國國民把握了國度的權利，成為國度的主人”，并在“總綱”第二條獲得重申。翟志勇：《憲法何故中國》，噴鼻港城市年夜學出書社2017年版。

35《國度勛章和國度聲譽稱號法》第三條規則：國度建立“共和國勛章”，授予在中國特點社會主義扶植和捍衛國度中作出宏大進獻、樹立出色功勛的杰出人士。

36《關于樹立健全黨和國度功勛聲譽表揚軌制的看法》表白：部隊建立“八一勛章”，授予在保護國度主權、平安、成長好處，推動國防和部隊古代化扶植中樹立出色功勛的部隊職員。這是由中心軍委決議、中心軍委主席簽發證書并頒授的部隊最高聲譽，普通每5年授予一次。

37陳彥：《汗青慶典：奠定神話與記憶重塑》，載《唸書》1998年第5期。

38高進：《國度典禮與配合體認同》，載《浙江學刊》2021年第1期。

39此中，《關于樹立健全黨和國度功勛聲譽表揚軌制的看法》指出，“樹立健全黨和國度功勛聲譽表揚軌制……是培養和弘揚社會主義焦點價值不雅、加強中國特點社會主義工作凝集力和感化力的主要手腕”；《國度勛章和國度聲譽稱號法》則在第一條傳播鼓吹，其立法主旨在于“激起全國各族國民扶植強盛、平易近包養網 主、文明、協調的社會主義古代化國度的積極性”；其他條例措施亦有諸如“精力引領、典範示范”，“加強凝集力”等表述。

40王理萬：《國度聲譽軌制及其憲法建構》，載《古代法學》2015年第4期。

41彭真：《關于中華國民共和國憲法修正草案的陳述》，載《彭真文選（1941—1990年）》，北京：國民出書社1991年版，第448—452頁。

42如憲法第八條、第十四條、第十九至二十三條等。

43如《國度勛章和國度聲譽稱號法》第十八條。

44［德］魯道夫·斯門德：《憲法與其實憲法》，第36頁。

45斯門德借用了黑格爾辯證法的術語：正題（These）、反題（Gegenthese）和合題（Synthese）。社匯合題這一表達在國度學範疇中是非常特性化的表達，只能在汗青辯證法的意義下去懂得。社匯合題是一個靜態的、多重維度的概念，包含內在的事務上的共鳴、構成共鳴的經過歷程及響應的介入機遇。即使是效能整合，也請求具有最低限制的內在的事務共鳴，在此基本上，經由過程介入技巧達致某種成果。一旦成果告竣，即使有成員不承認決議內在的事務，也不克不及否定其為配合體意志的屬性。若將合題簡略懂得為“共鳴”，則闊別了斯門德所處的論域，將術語的寄義緊縮并歪曲了。

46翟志勇：《憲法何故中國》，第122頁。

47［德］魯道夫·斯門德：《憲法與包養網 其實憲法》，第66頁。

48同上，第43—56頁。

49秦小建：《精力文明的憲法敘事：規范內在與憲制構造》，載《中法律王法公法學》2018年第4期。

50王紹光、樊鵬：《中國式共鳴型決議計劃：“開門”與“磨合”》，北京：中國國民年夜學出書社2013年版。

51［德］魯道夫·斯門德：《憲法與其實憲法》，第46頁。

52唐磊：《澳年夜利亞功勛聲譽軌制簡介》，載《國外社會迷信》2010年第1期。

53［德］魯道夫·斯門德：《憲法與其實憲法》，第49頁。

54［英］赫伯特·巴特菲爾德：《汗青的輝格說明》，張岳明、劉北成譯，北京：商務印書館2012年版，第31頁。